Personeel en doorstart 

De rechtspositie van werknemers is in het algemeen helder en duidelijk in situaties buiten een faillissement. De wet- en regelgeving inzake het gebruikelijke arbeidsrecht zijn dan van toepassing. Een overname van een onderneming buiten een faillissementssituatie houdt voor het personeel in dat van rechtswege de arbeidscontracten mee overgaan.

Die situatie verandert wanneer er sprake is van een faillissement en dus ook bij een doorstart na een faillissement.

Uitgangspunt bij een doorstart is het gegeven dat de nieuwe onderneming in beginsel met een geheel schone lei kan beginnen. Het betreft immers een nieuwe onderneming zonder rechtspositionele banden met het oude bedrijf.

Let op: recente rechtspraak heeft op dit beginsel uitzonderingen gemaakt. Bij elke doorstart dient daarop gelet te worden.

Valkuilen ex-werknemers

In het personeelsplan van de doorstart is een selectie gemaakt van werknemers die een arbeidscontract aangeboden krijgen bij de doorstartende onderneming.

In dat personeelsplan dient ook een afweging gemaakt te worden welke risico’s er kleven aan de ex-werknemers die een nieuw contract aangeboden krijgen. Voor die risico-inventarisatie zijn de navolgende regels van belang.

• De doorstarter kan geen tijdelijke arbeidsovereenkomst overeenkomen met een
  werknemer die bij het gefailleerde bedrijf een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde
  tijd had.
• Met een ex-werknemer die bij de doorstarter dezelfde werkzaamheden gaat vervullen
  mag geen proeftijd worden afgesproken, tenzij het gaat om een nieuwe functie met
  nieuwe verantwoordelijkheden.
• De doorstarter is vrij in het overeenkomen van nieuwe arbeidsvoorwaarden. Een
  valkuil kan de inhoud van de koopovereenkomst van de doorstarter en de curator
  zijn. Voorkomen moet worden dat aan de inhoud van die koopovereenkomst
  ex-werknemers rechten kunnen ontlenen.
• Een tijdelijke arbeidsovereenkomst bij de oude onderneming kan een vast contract zijn
  bij het doorstartende bedrijf. Het arbeidsverleden van ex-werknemers telt mee bij het
  bepalen van de rechtspositie van de werknemer bij het doorstartende bedrijf.
• Het is onduidelijk of het arbeidsverleden van ex-werknemers meetelt bij het vaststellen
  van een toekomstige ontslagvergoeding. De Hoge Raad heeft hierover nog geen
  duidelijkheid verschaft. De lagere Rechtspraak heeft hierover een wisselende mening.
  De doorstarter dient met dit risico rekening te houden.

De belangrijkste conclusie die uit de jurisprudentie getrokken kan worden is dat ten aanzien van ex-werknemers absoluut niet gesproken kan worden van het “doorstarten met een schone lei”.

In het doorstarten personeelplan dient hiermede dan ook rekening gehouden te worden.